Turbulent waters: Covid-19 and offshore construction

---

المقال التالي منشور ضيف أندرياس دراكوليسوالشريك و جوناثان مورتون، مساعد ، في Haynes and Boone ، وهي شركة محاماة مقرها الولايات المتحدة ومتخصصة في الدعاوى التجارية

تتعمق المقالة في التعقيدات القانونية لإعلان أحداث القوة القاهرة على عقود الإنشاءات البحرية الحالية في حالة التأخيرات التي يسببها جائحة الفيروس التاجي بالإضافة إلى النقاط الرئيسية التي يجب مراعاتها عند الدخول في عقود جديدة.

---

مع بدء الصناعة البحرية في التأقلم مع جائحة الفيروس التاجي ، بدأت الموجة الأولية من القضايا المتعلقة بالقوة القاهرة في التقلص ، مما كشف عن العديد من المشكلات القانونية والعملية الأكثر تعقيدًا والتي تتطلب دراسة دقيقة.

يتم تأجيل المشاريع أو تأجيلها إلى أجل غير مسمى وتواجه الشركات على طول سلسلة التوريد صعوبات كبيرة في الأداء. بدأت الشركات في الإبلاغ عن العمال في الخارج مع الحالات المؤكدة من Covid-19 وأصبحت اختناقات العرض واضحة بالفعل. ويتفاقم هذا الوضع بسبب المشاكل الحالية التي تواجهها الصناعة ، وليس أقلها انهيار سعر النفط وتأثيره على الاقتصاد العالمي.

ومع ذلك ، هذا لا يعني أن الأشياء مغلقة. العمل مستمر على جبهات عديدة ، يتكيف حسب الضرورة مع الوضع المتغير بسرعة ، ويجري التفاوض والاتفاق على مشاريع جديدة. بعد مناقشات مع عدد من الأفراد الذين يعملون حاليًا في هذا القطاع ، نقوم بالتحقيق في بعض مخاوفهم العملية والقانونية الرئيسية ونقدم تعليقاتنا عليها.

قوة قهرية

كما أوضحت موجة المد الأخيرة من الملاحظات القانونية والإحاطات المتعلقة بالقوة القاهرة (FM) بموجب القانون الإنجليزي ، لا يوجد تعريف محدد للإف إم في هذا النظام القانوني. وبالتالي ، ستتحول الأمور ، كما تفعل غالبًا ، إلى الصياغة الدقيقة للعقد ذي الصلة.

من النادر نسبيًا ، في تجربتنا ، أن يشيروا صراحةً إلى "الأوبئة" أو "الأوبئة" في قائمة الأحداث ذات الصلة ، على الرغم من أننا نصحنا العملاء لسنوات عديدة بإضافة مثل هذه الصياغة ، خاصة بعد انتشار مرض السارس. وبالتالي ، ستكون القضية الرئيسية هي ما إذا كانت الصياغة الحالية واسعة بما يكفي لتغطية الأزمة الحالية أم لا.

كان أحدث حكم مهم بشأن هذه المسألة بموجب القانون الإنجليزي هو قرار 2018 الصادر عن المحكمة العليا في Seadrill Ghana Operations Limited v Tullow Ghana Limited ، حيث تصرفت شركتنا لصالح الحزب الناجح.

نشأ النزاع في هذه القضية بموجب عقد حفر طويل الأجل بين Seadrill و Tullow بشأن استخدام جهاز الحفر شبه الغاطس "West Leo" للعمليات البحرية في غانا. تم توقيع العقد في عام 2012 ، ومدته حتى يونيو 2018. ولكن في ديسمبر 2016 ، أبلغت Tullow Seadrill بأنها كانت تنهي عقد FM واعتمدت على أمر جديد من قانون البحار الدولي يمنع "الحفر الجديد" "في أحد المجالات ذات الصلة.

اشتملت الصياغة في جملة FM التي اعتمد عليها Tullow على إشارة إلى أ "وقف الحفر الذي تفرضه الحكومة" ووجد القاضي أن هذا الأمر ، إلى جانب رسالة لاحقة من حكومة غانا إلى Tullow تطلب منه الامتثال له ، كان كافياً لإثبات الحكم.

على الرغم من ذلك ، فإن حقيقة أن Tullow قد فشلت أيضًا في الحصول على إذن من الحكومة لحفر آبار إضافية بلغ ثانية "السبب الفعال" ، ورأى القاضي أنه ، بالنظر إلى الصياغة المحددة للبند والسلطات القانونية السابقة ذات الصلة ، فإن حقيقة أن هذا منع الأداء أيضًا كان كافيًا يعني أنه لا يمكن الاعتماد على شرط FM. وبالتالي ، كان الاختبار ذو الصلة في جوهره ، سواء "لكن لـ" حدث FM ، هل كان أداء الحزب؟

كما توضح هذه الحالة ، فإن الصياغة الدقيقة للعقد ذي الصلة ستكون حاسمة. في ضوء ذلك ، من المفيد مراجعة كيفية تعامل النماذج القياسية المستخدمة في الصناعة مع هذه المشكلة. تتعلق الاختلافات الرئيسية بين النماذج القياسية المختلفة بما إذا كان Covid-19 يسمح بمطالبة FM ، وإذا كان الأمر كذلك ، إذا كان هذا يوفر تمديد الوقت والمطالبة بالتكلفة ، أو مجرد الأول.

منطق: تحتوي العقود النموذجية القياسية ، بما في ذلك الشروط العامة لعقد الإنشاءات البحرية لعام 2004 والشروط العامة لعقد الإنهاء البحري لعام 2018 ، على قائمة شاملة لأحداث FM المحتملة والتي لا تتضمن "جائحة" أو أي شيء يتعلق بالمرض والمرض . على هذا النحو ، ما لم يتم تعديل الصياغة ، لن تكون Covid-19 وعواقبها كافية لتفعيل هذا الشرط (مع ذلك ، مع التغيير في حكم القانون الذي تم تناوله أدناه). إذا تم إجراء تغييرات على الصياغة ، فمن المهم أن نلاحظ أن LOGIC يتطلب أيضًا بشكل صريح وجود علاقة سببية بين الحدث ذي الصلة والفشل في الأداء ، والذي يجب أن يظهر من قبل الطرف الذي يسعى إلى الاعتماد عليه. عادة ما يذكر أن الإشعار مطلوب "بدون تأخير"، طبيعتها الدقيقة ستكون محددة للغاية.

الفيديك – إصدار 1999 من الكتاب الأصفر هو الإصدار الأكثر استخدامًا في مشاريع الرياح البحرية ، على الرغم من أنه يتم التفاوض عليه بشكل كبير ، لذلك يجب مراجعة شروطه الدقيقة بعناية. يحدد البند 19.1 المصطلح "قوة قهرية" على النحو التالي: (أ) حدث أو ظرف استثنائي ، (ب) خارج سيطرة الطرف ، (ج) لم يكن بإمكان هذا الطرف المتأثر تقديمه بشكل معقول قبل الدخول في العقد ؛ (د) الذي نشأ مثل هذا الطرف المتأثر ما كان بإمكانه تجنبه أو تجاوزه بشكل معقول ؛ و (هـ) يجب ألا تكون منسوبة بشكل كبير إلى الطرف الآخر.

على الرغم من أن الأوبئة ليست مدرجة على وجه التحديد ، فإن القائمة غير شاملة ، وبالتالي يمكن القول أن COVID-19 يلبي هذا التعريف الواسع. من الضروري أيضًا أن يثبت الطرف المدعي أنه "مُنع" من الأداء بواسطة الحدث ذي الصلة ويخطر الطرف الآخر في غضون 14 يومًا من علمه به. ومع ذلك ، فإن الحكم سوف يؤدي فقط إلى مطالبة بتمديد الوقت ؛ تقتصر مطالبات التكاليف الإضافية على مجموعة محدودة من الأحداث المحددة مثل الحرب والأعمال العدائية.

SupplyTime "حزب ميثاق السفن البحرية" (2017): لا تتضمن جملة FM نفسها أي ذكر محدد للأوبئة والأوبئة ولكنها تتضمن "طلب الحكومة أو السيطرة أو التدخل أو المتطلبات أو التدخل" وكذلك "أي سبب آخر مشابه [to those specifically listed] خارجة عن السيطرة المعقولة لأي من الطرفين ".

على هذا النحو ، التعريف غير شامل وقد يكون واسعًا بما يكفي في بعض الحالات لتغطية أشياء مثل قيود السفر والتدخلات الحكومية الأخرى الناشئة عن الوباء.

من المهم أن تضع في اعتبارك أن شرط الإشعار بموجب هذا البند قصير نسبيًا 5 أيام. ومع ذلك ، الأهم من ذلك ، أن نسخة 2017 من النموذج القياسي تتضمن BIMCO "فقرة الأمراض المعدية أو المعدية" والتي ستسمح للمالكين برفض المتابعة أو البقاء في ميناء حيث يوجد خطر التعرض لمرض معدي.

بناءً على الظروف ، وما إذا كان الطرف المستأجر قد أبرم قبل تاريخ معرفة أن ميناء التحميل "منطقة متأثرة" أم لا ، فقد يسمح للمالك بالإلغاء.

علاوة على ذلك ، ينص بند الإنهاء القياسي على أنه يجوز لأي من الطرفين تقديم إشعار لمدة 14 يومًا باعتزام الإلغاء في حالة عدم معالجة حدث FM. يمكن أن يكون تأثير الضربة القاضية لهذا على المشروع الأوسع كبيرًا.

القفز البندقية

نظرًا لتعقيد الوضع القانوني ، فمن المحتمل تمامًا أن العملاء أو المقاولين الآخرين للعملاء (على سبيل المثال ساحات التصنيع) أو المقاولين من الباطن داخل المشروع قد ادعوا FM بشكل غير صحيح.

يعتمد تأثير حدث FM محتمل على الالتزامات التعاقدية للطرف على عدة نقاط ، تتعلق جميعها بما إذا كان الأداء قد تم منعه بالفعل أم لا:

• ما هو الالتزام المحدد الذي أعاقه حدث FM؟ لا يمكن للطرف الذي يسعى إلى الاعتماد على FM أن يتحدث ببساطة بعبارات عامة عن تأثير Covid-19 ، ولكن يجب أن يشير إلى واجب تعاقدي دقيق لا يمكنه القيام به.
• يجب أن يكون الحدث FM "السبب الفعال الوحيد" من عدم القدرة على الأداء. كما هو موضح أعلاه ، تم تأكيد ذلك في الحالة الأخيرة لـ Seadrill Ghana Offshore v Tullow. على هذا النحو ، يجب ، على سبيل المثال ، أن يكون هناك خلل في المعدات يؤدي أيضًا إلى تأخير الأداء ، فقد لا يكون من الممكن الاعتماد على FM لهذا التأخير. لذلك من المهم إجراء تحقيق شامل في الموقف على طول سلاسل التوريد وتحديد ما هو الحدث أو الأحداث بدقة والمسببة.
• إذا كانت هناك طرق بديلة للأداء ، فيجب النظر فيها واستخدامها حيثما أمكن ذلك. وهي ليست مفتوحة للطرف لمجرد "إسقاط الأدوات" أثناء الوباء دون بحث البدائل.
• علاوة على ذلك ، قد تتطلب بعض العقود من الطرف استخدام مساعي معقولة للتغلب على حدث FM. ما هو "معقول" سيكون حقيقة محددة ويعتمد على صياغة العقد ذات الصلة. في قضية Seadrill Ghana ، أوضح القاضي أن هذا يعني "كل الأمور التي تؤثر على السؤال ما إذا كان من المعقول توقع قيام أحد الأطراف باتخاذ خطوات معينة لتجنب أو التحايل على قوة قاهرة". لم يكن اختبارًا موضوعيًا أو ذاتيًا ، ولكنه "سيعتمد على السياق التعاقدي" والمصفوفة الواقعية. يقع عبء الإثبات على الطرف الذي يسعى إلى الاعتماد على البند لإثبات أنه مارس مساعيه المعقولة لتجنب أو التحايل على القوة القاهرة. وقد أوضحت الحالات الأخيرة مثل Seadrill v Tullow أيضًا أنه يجب أيضًا مراعاة الاعتبار للتأثير على الطرف الآخر في العقد عند النظر في مثل هذه الخطوات.
• هل تم تقديم إشعار متوافق مع شروط العقد؟ من المهم التحقق من الحدود الزمنية ومتطلبات المحتوى بعناية لأن الفشل في الامتثال لهذه المتطلبات يمكن أن يمنع نجاح مطالبة FM. ستكون صياغة العقد مهمة أيضًا في تحديد ما إذا كان الإشعار الفعلي هو شرط سابق للاعتماد على البند أم لا.

إذا أعلن طرف FM ولكن لا يحق له تعاقديًا القيام بذلك ، فمن المحتمل أن يكون قد خرق العقد. علاوة على ذلك ، إذا كان مثل هذا الإعلان بمثابة دليل على أن الطرف المعني لا ينوي تنفيذ العقد ، فقد يكون هذا بمثابة انتهاك للرفض ويسمح للطرف الآخر بالإنهاء والمطالبة بتعويضات. على هذا النحو ، من المهم أن يتم صياغة أي رد على إشعار FM بعناية لضمان أنه لا يعتبر تنازلاً عن الحق في الطعن في صحته.

وأخيرًا ، إذا استمرت الأزمة الحالية بلا هوادة ، فقد يحتوي العقد على أحكام تسمح بالإنهاء حيث يتم إعاقة الأداء لفترة معينة. في حالة وجود مثل هذه الصياغة ، يجب مراعاة الفترات الزمنية ومتطلبات الإخطار ذات الصلة ومراعاتها بعناية قبل تقديم أي إشعار بالإنهاء. عندما ينتهي الطرف بشكل غير صحيح بالاعتماد على حدث FM ، يمكن أن يجد نفسه بالمثل في خرق عقدي طائفي ويكون مسؤولاً تجاه الطرف الآخر عن الأضرار.

اعتبارات رئيسية للعقود الجديدة

لم تسلط الأزمة الحالية الضوء على الفجوات المحتملة في العقود القائمة فحسب ، بل ستحتاج إلى أخذها بعين الاعتبار بعناية عند الدخول في عقود جديدة وعقود من الباطن للتنفيذ في الأشهر التالية. هناك عدد من النقاط الرئيسية التي يجب مراعاتها:

• تتطلب معظم شروط FM أن يكون الحدث ذو الصلة غير معروف ، أو لا يمكن توقعه ، في تاريخ تنفيذ العقد. لذلك ، ما لم يتم تعديل هذه الشروط القياسية ، ويتم التعامل مع Covid-19 بشكل صريح ، فمن غير المحتمل أن يتم الإعلان عن الأزمة وعواقبها كحدث FM في وقت لاحق. ولذلك ، يتعين على الأطراف مناقشة التأثير الحالي والمستقبلي وإدراجه في الصياغة ذات الصلة. فيما يتعلق بالعقود التي تم توقيعها في الأشهر القليلة الأولى من العام ، هناك مشكلة محتملة هي التاريخ الدقيق الذي يمكن أن يقال فيه أحد الأطراف عن حدث FM. هل كان ذلك بعد إعلان الفيروس حالة طوارئ صحية عامة ذات اهتمام دولي في 30 يناير 2020 ، أو عندما تم إعلان جائحة في 12 مارس 2020؟ من المتوقع أن تنشأ الخلافات حولها بالتحديد عندما يعرف الطرف المعني ، أو كان يجب أن يعرف ، تأثير الوباء.
• تأكد من عدم وجود فجوات بين الأحكام في أي من العقود من الباطن وتلك الواردة في العقد الرئيسي. على وجه الخصوص ، كن حذرًا من أي تعريفات للقانون المحلي لإدارة FM وتأكد من أنه إذا سمحت هذه للمقاول من الباطن بعدم الأداء ، فسيتم تمرير هذا العذر إلى السلسلة. هذا مهم بشكل خاص لأن بعض السلطات القضائية سوف تتضمن شروطًا تتعلق ب FM في العقود ، وقد يتم تفسير معنى هذه على نطاق واسع.
• تأكد من أن هذا العقد يعالج بشكل صريح إلى أي مدى يحق للطرف استرداد التكاليف المتعلقة بالتأخيرات المتكبدة ، أو عدم القدرة على الأداء ، الناشئة عن Covid-19 نفسه أو أي تدابير تم وضعها لمكافحته.
• تأكد من النظر في جميع سيناريوهات "أسوأ الحالات" الممكنة في تفكيرك ، وفي ضوء النطاق الزمني غير المؤكد وشدة الاضطراب المستمر ، يجب اعتبارها من منظور متشائم للغاية.

الاستفادة القصوى من موقف سيئ

إحدى النقاط المحتملة التي يجب مراعاتها هي ما إذا كان العقد يسمح لطرف أن يجادل في أن اللوائح الجديدة التي تم وضعها نتيجة لمبلغ الوباء لتغيير القانون وبالتالي تسمح بمطالبة وزير الخارجية أو مطالبة بالدفع تنشأ عن أي تكاليف إضافية متكبدة. سيعتمد هذا ، كما هو الحال دائمًا ، على الصياغة الدقيقة للعقد. ضمن النماذج القياسية هناك عدد من الأحكام المختلفة.

تتضمن النماذج القياسية LOGIC إشارة إلى تغيير في القانون "أو أي لائحة أو لائحة فرعية لأي سلطة محلية أو مُشكَّلة حسب الأصول أو إدخال أي تمثال أو مرسوم أو مرسوم أو قانون أو لائحة أو لائحة فرعية" كإدارة مالية محتملة حدث. هناك أيضًا نص عام يسمح للمقاول بتعديل سعر العقد في حالة حدوث تغييرات في أي قوانين وقواعد ولوائح سارية بعد تاريخ سريان العقد.

وبالتالي ، سيكون هذا محددًا للغاية من الناحية الواقعية ، وعلى هذا النحو ، سيكون من المهم تتبع اللوائح الإلزامية التي تقدمها السلطات المحلية أو الوطنية ذات الصلة. من الممكن ، على سبيل المثال ، أن اللوائح التنظيمية الصارمة للمسافة الاجتماعية قد تمنع العمل وتكون كافية لبدء تشغيل هذه الأحكام. إذا كانت هذه التغييرات تمنع أداء الطرف ، فيجب تقديم الإشعار وفقًا لمتطلبات العقد.

ينص البند 13.7 من الكتاب الأصفر فيديك 1999 على زيادة محتملة في سعر العقد وتمديد الوقت حيث يؤثر تغيير في "قوانين البلد" بشكل مباشر على أداء المقاول. لذلك ، من الممكن أن يؤدي أي تغيير في القوانين يمكن إثباته لمنع الأداء إلى تشغيل هذا البند.

ومع ذلك ، من المتوقع أن تنشأ نزاعات تتعلق بما إذا كان المتعاقد قد وضع خطط طوارئ للتعامل مع مثل هذه التغييرات أم لا بمجرد أن يصبح الوباء معرفة عامة. يمكن للمتطلبات التعاقدية للتخفيف والسببية أن تسمح بحجة مفادها أن الفشل في التحضير بشكل صحيح هو الذي تسبب في التأخير ذي الصلة وليس التغيير الفعلي في التنظيم نفسه. وبالطبع ، فإن نجاح مثل هذه الحجج سيعتمد بشكل كامل على الحقائق.

مخاوف عملية

في حين أن الموقف القانوني له أهمية رئيسية ، هناك عدد كبير من القضايا العملية التي تواجهها الصناعة حاليًا:

• هل يُسمح بدخول أي سفينة أو معدات أخرى ذات صلة إلى المنطقة؟ أدخلت العديد من البلدان عمليات الإغلاق ودخول مقيّد ، ولكن قد تكون هناك استثناءات لمشاريع النفط والغاز أو الرياح. قد يتغير الموقف بسرعة وسيتعين مراقبته بعناية.
• المشاكل المتعلقة بالطاقم أو الأفراد الآخرين أنفسهم كبيرة. خاصه:

هل هناك قيود على سفر مواطنين محددين للولاية القضائية ذات الصلة؟ هل هناك استثناءات مطبقة لأنواع محددة من العمال؟ كيف سيؤثر ذلك على قدرتك على الاستجابة بسرعة ، على سبيل المثال ، الانهيار؟

ما هي الفحوصات اللازمة أثناء تغيير الطاقم / الأفراد؟ على سبيل المثال ، يخضع العاملون في مجال النفط والغاز في العديد من المواقع لفحوصات درجة الحرارة واستبيانات قبل ركوبهم طائرات الهليكوبتر ، الأمر الذي سيؤدي إلى تأخير عمليات التغيير. يتم نشر وتحديث إرشادات الصناعة ومتطلباتها بانتظام ، وبالتالي يجب مراجعتها باستمرار.

هل توجد أحكام الحجر الصحي على متن السفينة / في الموقع؟ هل هناك قواعد معمول بها لحماية الطاقم / الأفراد والتي تشمل قواعد التنظيف والمسافة الشخصية؟ تتطلب الدلائل الإرشادية الأخيرة لمنظمة الصحة العالمية وجود خطة لإدارة تفشي المرض على متن الطائرة يتم تنفيذها حتى في حالة الاشتباه في الإصابة فقط.

كيف ستحافظ على الحد الأدنى الآمن من مستويات التوظيف في حالة تفشي المرض؟ ماذا يحدث إذا تطلب ذلك بقاء الطاقم / الأفراد على متن الطائرة / في الموقع لمدة أطول من المدة المطلوبة بموجب العقد؟ هل توجد لوائح توظيف في الولاية القضائية ذات الصلة تحدد الحد الأقصى لعدد الأيام التي يمكن للأفراد البقاء فيها على متن الطائرة؟

ماذا عن موظفي المطاعم والتنظيف؟ من المرجح أن يعتبر هذا الأخير ضروريًا أكثر من السابق ، وقد تكون هناك حاجة إلى عدد أقل من موظفي المطاعم إذا كانت مستويات الطاقم / الأفراد أقل.

هل أفراد الطاقم أو أفراد آخرون محاصرون في مواقع في الخارج؟ كيف يمكن إعادتهم إلى منازلهم بأمان وفعالية؟

إذا كان يجب الحصول على طاقم / أفراد إضافيين في غضون مهلة قصيرة عبر الوكلاء ، فهل يمكن تعويض ذلك بموجب العقد المبرم مع العميل؟ ما هي الأحكام المعمول بها لتسريع هذه العملية للتخفيف من أي تأخير؟

• هل ستنتهي مثل هذه القضايا بترك المقاول مسؤولاً عن التعويضات المقطوعة بسبب التأخير ، على الرغم من بذل العناية الواجبة والتصرف بحذر؟ سيعتمد كل ذلك على صياغة العقد نفسه وما إذا تم اتخاذ خطوات عملية معقولة للتخفيف من الأثر.

التواصل هو المفتاح

في أي حالة معقدة وسريعة الحركة مثل الوباء الحالي ، من الضروري التأكد من أن لديك فريق عمل Covid-19 تم إعداده لمراقبة الوضع والاستجابة بسرعة للتغييرات.

التواصل مع الموظفين والحكومات والمقاولين من الباطن والمقاولين هو المفتاح. قد تقدم جمعيات الصناعة ذات الصلة المساعدة أيضًا لتسهيل استمرار العمليات بشكل آمن ، لا سيما عندما تكون رفاهية العمال على المحك.

من الضروري الاحتفاظ بسجلات تفصيلية تكفي لإثبات تأثير هذه الأحداث على الأداء بالإضافة إلى أي خطوات تخفيف تتخذ. يجب إجراء مراجعة دقيقة للعقود الحالية ، بما في ذلك عقود المقاولين من الباطن ، ويجب إجراء تحليل للمخاطر لتحديد تلك المجالات التي يكون فيها خطر التأثير أعلى.

قد يثبت التفكير خارج الصندوق أنه استراتيجية مفيدة للغاية في وقت من كارثة عالمية غير مسبوقة وقد تتحول الحلول المبتكرة إلى الحلول الوحيدة المتاحة. سيكون كل موقف وكل عقد فريدًا ويجب مراجعته بعناية قبل اتخاذ أي خطوات.